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    李勇:《监察法》与《刑事诉讼法》衔接问题研究 ——“程序二元、证据一体”理论模型之提出
    2019年08月26日 10:16 来源:《证据科学》(京)2018年第5期 作者:李勇 字号
    关键词:监察法/刑事诉讼法/程序二元/证据一体

    莱红牛vs奥格斯堡结果 www.fiua.net 内容摘要:

    关键词:监察法/刑事诉讼法/程序二元/证据一体

    作者简介:

      内容提要:监察体制改革是一种全新的制度设计,《监察法》与《刑事诉讼法》衔接遇到一系列新问题,这些新问题在传统刑事诉讼理论视域下呈现出“悖论现象”。立足于证据与程序具有相对独立性的理论基础,“程序二元、证据一体”理论模型能够为这一系列“悖论现象”提供妥当的解决方案。在立案、强制措施等程序性问题上,监察程序与刑事诉讼程序是二元独立的,在这个意义上,监察机关办案不直接适用《刑事诉讼法》的程序规定;但在证据问题上,监察机关调查行为所搜集的证据,都要符合《刑事诉讼法》的要求,在这个意义上,证据是一体的,《监察法》规定不够全面的,实行“未尽事宜参照《刑事诉讼法》”;《监察法》规定的比《刑事诉讼法》更严格的,实行“就高不就低”?!俺绦蚨?、证据一体”理论模型,能够顺利解决案件从监察机关到检察机关的衔接、留置措施到刑事强制措施的衔接、退回补充调查的衔接、初核阶段的言词证据及技术调查证据的衔接、监察人员出庭作证等一系列难题,是现实情况下保障监察调查在最低限度的法治轨道内运行的相对合理的方案。

      关 键 词:监察法/刑事诉讼法/程序二元/证据一体 

      标题注释:本文系2017年度最高人民检察院检察理论研究重点课题“多元化刑事诉讼体系下的公诉模式”(GJ2017B17)成果之一。

      作者简介:李勇,东南大学法学院博士研究生,江苏省南京市建邺区人民检察院副检察长,全国检察业务专家,国家检察官学院检察教官,南京财经大学兼职教授。南京 210041

      一、问题的提出

      监察体制改革作为一项重大的政治体制改革是一种全新的制度设计?!都嗖旆ā芬延?018年3月20日通过并实施,作为一部新的法律,其与《刑事诉讼法》之间的关系如何?监察机关调查的职务犯罪案件如何与刑事诉讼程序衔接?这些都是过去未曾遇到的新课题,也是中国的“本土问题”。有学者指出,“很难想象,同一起案件,之前相当于侦查的调查不适用《刑事诉讼法》,而其后的审查起诉和法庭审判却以《刑事诉讼法》为准绳来审查和评价前面的调查行为。这不是逻辑上的紊乱、理论上的悖论吗?”①如果我们拘泥于固有的传统理论框架来解释这些新现象,或许难觅新途,“‘悖论现象’恰恰是设计要研究的问题和发现新概念的契机?!雹?/font>

      笔者认为,《监察法》已经实施的背景下,当务之急是为其与《刑事诉讼法》衔接面临的一系列悖论现象提出一揽子解决方案,而不仅仅是零敲碎打地解决其中某一个问题。只有打破固有观念、概念,从理论模型上角度才能找到一揽子解决方案。笔者从当前监察机关办理职务犯罪案件与检察机关衔接的实践问题出发,提出“程序二元、证据一体”的理论模型,并在此模型之下为一系列衔接上的悖论现象提供一揽子解决方案。

      二、“程序二元、证据一体”理论模型的提出

      《监察法》与《刑事诉讼法》属于效力位阶相同的法律,监察机关和检察机关在宪法定位上分别属于国家的监察机关和法律监督机关,监察机关调查的职务犯罪案件需要移送检察机关采取刑事强制措施和审查起诉,然后再进入审判机关。从监察调查到刑事诉讼,二者如何衔接?这里的衔接包括程序上的衔接和证据上的衔接。

      (一)程序与证据的关系

      一直以来,程序和证据都属于诉讼法学的内容。通常把程序法和证据法都称之为广义上的诉讼法。汤维建教授指出,从广义上来说,民事诉讼法是由程序法和证据法相组合而成的,诉讼法实际上是以证据问题、法律问题、程序问题这三条线索而建构的。③刑事诉讼法也一样由程序和证据相组合而成的。

      如何界定程序与证据的关系?理论界鲜见细致讨论。笔者认为,证据对于程序来说具有相对的独立性。从狭义的角度来说,程序和证据是两个不同的概念,具有相对独立性。程序的本来含义是指事情进行的先后顺序,也指工作的步骤。④刑事诉讼意义上的程序就是诉讼行为的步骤和运行方式,以公正和效率为理论基础,以追求公正为根本趣旨;而证据是指用来证明待证事实的材料,以认识论为理论基础,以追求真相为根本趣旨。例如,公安机关采取扣押措施、监察委员会采取留置措施,这里的扣押行为和留置行为本身属于程序问题;而公安机关通过扣押行为取得的物证,监察委员会留置后获取的被调查人的口供就属于证据。陈瑞华教授从程序和证据相对独立的角度,提出“程序辩护”和“证据辩护”这两个不同的概念,前者是指通过指出侦查机关、公诉机关、审判机关在诉讼程序上存在的违法行为,请求法院对这种行为的合法性进行司法审查,进而宣告其违法和无效的辩护活动;后者是针对证据的证据能力、证明力进而主张指控事实不能成立的辩护活动。⑤证据与程序具有相对独立性,程序违法并不一定导致证据非法,有的程序违法与证据无关,而只是导致程序无效,例如一审程序中非法剥夺了被告人的辩护权,可能导致一审判决被二审撤销并发回重审,这就是程序无效,但与证据无关。当然,二者之间有时是相互交织的,比如搜查程序违法,可能导致搜查到的物证、书证是非法的。非法证据的判断需要借助程序正当这一标准。证据的运用需要在程序的环境中进行。所以,“程序法支配着证据法的样态,证据法总的每一个内容设计,都要自觉、不自觉地考虑到程序法的需求与影响?!雹尥?,证据规则的发展也会影响程序的设计。但是,这种相互交织并不影响证据与程序的相对独立性,这种独立性也是证据法学作为独立学科的立足点。

      立足于程序与证据的相对独立性,回到《监察法》与《刑事诉讼法》的衔接问题上来,监察委员会的调查程序即便仅适用监察法而不适用刑事诉讼法,但是监察委员会调查过程中所形成的证据必须符合刑事诉讼法的要求。本文所提出的“程序二元、证据一体”正是建立在程序与证据区分基础之上的,“程序二元”是就监察程序与刑事诉讼程序而言的,比如监察的立案与刑事立案不同,监察留置与刑事逮捕或拘留不同;“证据一体”是指无论是监察调查过程中形成的证据,还是案件移送到检察机关之后补充调查形成的证据,或者是检察机关自行补充侦查形成的证据,其证据的证据能力和证明力规则都是统一的,不因职务犯罪的特殊性而另创一套独立的证据规则。

    作者简介

    姓名:李勇 工作单位:东南大学

    转载请注明来源:中国社会科学网 (责编:赛音)
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